探討 | 無償移交協(xié)議簽署后可以撤銷嗎？

2018-01-22 09:35:50 電力法律觀察　點擊量：2369 評論 (0)

觀茶君按：在電力行業(yè)里，資產無償移交是一種非常普遍的現(xiàn)象，也是一個極其復雜的問題。在這里，觀茶君根據(jù)了解到的情況，總結了幾個一般性

觀茶君按：在電力行業(yè)里，資產無償移交是一種非常普遍的現(xiàn)象，也是一個極其復雜的問題。在這里，觀茶君根據(jù)了解到的情況，總結了幾個一般性的問題，并嘗試著做了一點思考和分析。

需要特別強調的是：這些思考是非常初步的，并不適用于個案。在具體實踐中，個案呈現(xiàn)出鮮明的個性化特征。根據(jù)個案具體情況的不同，針對同一問題所得出的結論會有很大差異。本文權當拋磚引玉，歡迎圈內、跨圈人士共同探討。第一部分見《簽訂了無償移交協(xié)議，產權就歸電網(wǎng)嗎?| 電力資產無償移交問題探討(上)》

問題四：無償移交協(xié)議簽署后，可以撤銷嗎?

在用戶電力資產的無償移交中，通常電網(wǎng)企業(yè)與用戶簽訂《資產無償移交協(xié)議》，約定用戶將其電力設施資產無償移交給電網(wǎng)企業(yè)，電網(wǎng)企業(yè)無需支付相應費用，即享有對移交電力設施的所有權，有權對電力設施進行利用、處置、停送電操作等支配以及提出其他權利主張。

那么，這類合同屬于什么性質呢?

觀茶君注意到，根據(jù)《合同法》第185條規(guī)定，“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”。電力設施資產的無償移交，就其法律性質而言，符合贈與合同“一方表示無償贈與，另一方表示接受”的構成要件和贈與合同的最根本性特征——無償性。因此，觀茶君認為，《資產無償移交協(xié)議》應為贈與合同，移交方與接收方構成贈與合同關系。

贈與合同性質的判斷給觀茶君帶來一個意想不到的結論：根據(jù)《合同法》第186條“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定”。資產無償移交不屬于“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同”，實踐中一般也未經(jīng)過公證，也就是說不屬于例外情形，屬于“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與”的情形。

那對于用戶無償移交的電力資產，如何界定“權利轉移之前”或“之后“呢?如將其視為不動產，根據(jù)《物權法》“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外”之規(guī)定，如無其他法律特別另行對電力設施資產的權屬轉移等問題作出規(guī)定，就應當執(zhí)行《物權法》的一般性規(guī)定，履行不動產登記、動產交付的程序。換句話說：除非法律另有規(guī)定，作為不動產的電力設施其物權主體的變更應依法登記才能發(fā)生效力。也就是說如果未依法登記，就尚未發(fā)生權利轉移，權利人可以依法予以撤銷。

問題五：國有電力設施無償移交，是否有特殊規(guī)定?

實踐中，用戶電力設施移交的主體主要是居民小區(qū)業(yè)主委員會、房地產開發(fā)商、地方政府平臺企業(yè)以及大企業(yè)用戶。其中，地方政府平臺企業(yè)(地方國企)是移交的主要主體之一。在移交主體(本文將移交主體視為移交資產的產權人)為地方政府國企時，則可能涉及國有資產轉移的問題。在這里，觀茶君將重點探討國有電力設施無償移交可能涉及的特殊問題。

根據(jù)《企業(yè)國有資產法》《國有資產監(jiān)督管理條例》，企業(yè)國有資產“是指國家對企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益”。政府平臺企業(yè)出資形成的電力資產依法應屬國有資產。

《企業(yè)國有資產法》第五十四條規(guī)定：“除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行。”《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》第四十八條規(guī)定：“企業(yè)一定金額以上的生產設備、房產、在建工程以及土地使用權、債權、知識產權等資產對外轉讓，應當按照企業(yè)內部管理制度履行相應決策程序后，在產權交易機構公開進行。涉及國家出資企業(yè)內部或特定行業(yè)的資產轉讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉讓的，由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準。“

根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)國有資產轉讓以在產權交易所公開交易為原則，對“涉及國家出資企業(yè)內部或特定行業(yè)的資產轉讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉讓的”，應由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準。那么，對于地方平臺企業(yè)無償移交給電網(wǎng)企業(yè)的電力設施依法應履行何種程序?

相關法律法規(guī)要求國有資產的轉讓應在產權交易所進行，目的是確保國有資產的流轉公開、公正、公平進行，保障國有資產不至流失。因此，首選應該是在產權交易所完成流轉程序。如果考慮到接收方主體是唯一的電網(wǎng)企業(yè)的特殊性，則至少應依據(jù)法律法規(guī)采取非公開的協(xié)議方式，“由轉讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準”。但遺憾的是，從觀茶君目前搜集到的無償移交資料信息看，除雙方簽訂有《無償移交協(xié)議》外，多數(shù)并未履行逐級報國家出資企業(yè)審核批準的程序。那么，未履行審核批準程序的無償移交行為是否因此而違法，并進而被作為無效協(xié)議處理呢?

當然，探討過程中有人提出，上述法律法規(guī)針對的是國有資產的轉讓，不能適用于資產無償移交這類贈與行為。觀茶君理解，對于國有資產流轉，有償?shù)霓D讓尚且需要以公開交易為原則，特殊情況下才允許在報經(jīng)審核批準后非公開交易。對于無償?shù)馁浥c行為，涉及對國有資產處置的，是否至少應報經(jīng)出資部門審核批準呢?

對于上述問題，觀茶君的初步判斷是：在國有資產的無償移交中，如果未按照規(guī)定報經(jīng)有權機構審核批準，即使簽訂了無償移交協(xié)議，也僅僅是一份效力待定的協(xié)議;同時，不排除因違反程序而導致無償移交協(xié)議無效的可能性。

原標題:無償移交協(xié)議簽署后，可以撤銷嗎？| 電力資產無償移交問題探討（中）